4) установление наличия взаимности должно быть предпринято в разумные сроки;
5) в процессе установления наличия взаимности суду необходимо руководствоваться правилом favor recog№itio№is et exsecutio№is (благоприятное отношение к признанию и исполнению иностранных решений). Принцип взаимности не должен использоваться в качестве чрезмерно строгого «цензурного инструмента» против иностранных решений 60 .
60 Муранов А.И. Международный договор и взаимность как основания приведения в исполнение в России иностранных судебных решений. М.: Статут, 2003. С. 68 — 69.
6.4. Установление содержания норм иностранного права
Вопрос о применении иностранного права в значительной степени зависит от того, каким образом распределены обязанности по установлению содержания иностранного права между сторонами и судом.
В странах общего права установление содержания иностранного права представляет собой обязанность сторон, а в странах континентальной системы права — обязанность суда. При этом в странах континентальной системы права прослеживается тенденция к тому, что при определенных обстоятельствах на стороны возлагается обязанность оказывать суду соответствующую помощь по вопросу установления содержания норм иностранного права, а в некоторых случаях возлагается бремя доказывания этого содержания.
В соответствии с п. 1 ст. 1191 ГК РФ установление содержания иностранного права возлагается на суд исходя из общепринятого в Российской Федерации принципа, согласно которому иностранное право должно применяться таким же образом, как оно применяется в соответствующем государстве. При этом российский суд не вправе основываться лишь на тексте таких норм. Он должен учитывать их официальное толкование и судебную практику применения, а также доктрину в соответствующем иностранном государстве.
В юридической литературе приводится несколько аспектов, с учетом которых следует выяснять содержание нормы иностранного права: ее современное применение; действительность с позиции соответствия конституции соответствующего государства; ее контекст; ее толкование в свете законов и правоприменительной практики; анализ нормы при сопоставлении с другими понятиями права и другими правовыми системами; уяснение ее смысла в условиях иной юридической терминологии и иного юридического мышления 61 .
61 Fe№tima№ R. Foreig№ Law i№ E№glish Courts. Oxford, 1998. P. 309.
В силу таких причин при установлении содержания иностранного закона, а также при его толковании суд вынужден обращаться за помощью к третьим лицам, в том числе к сторонам, участвующим в деле.
Согласно п. 2 ст. 1191 ГК РФ в целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов, а также полагаться на документы, полученные от лиц, участвующих в деле, которые подтверждают содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений.