Третий подход предполагает, что существует только единый закон, регулирующий деятельность как международного арбитража, так и внутреннего, но это не мешает проводить модернизацию законодательства к выгоде обоих механизмов разрешения споров.

10.2. Особенности выбора применимого права сторонами

В соответствии с п. 2 ст. 1210 ГК РФ соглашение сторон о применимом праве выражается либо прямо, либо вытекает из условий договора или сопутствующих обстоятельств.

Положения сторон о применении права определенного государства должны быть, во-первых, ясными и недвусмысленными; во-вторых, они не должны вызывать проблем при установлении автономии воли по умолчанию. А именно:

— отсылка сторон к актам определенного правопорядка используется как индиция для заключения о том, что для регулирования договорного правоотношения стороны выбрали право государства, к которому относятся эти акты;

— соглашение об исполнении обязанностей обеих сторон в одном и том же месте используется как основание для заключения о том, что для регулирования договора стороны выбрали право государства, в котором должны быть исполнены эти обязанности;

— соглашение о компетенции суда (судов) или арбитража определенного государства для разрешения споров по договорным отношениям используется как индиция о применении права этого государства (кто выбирает судью, тот выбирает и право);

— общее гражданство сторон используется как основание для заключения о выборе права государства, гражданами которого являются стороны, в качестве применимого для регулирования договорного правоотношения 148 .

 

148 Бендевский Траян. Международное частное право: Учебник / Перевод с македонского С.Ю. Клейн; Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2005. С. 322.

Установить наличие соглашения о применимом праве, когда это прямо выражено, как правило, для арбитража не создает каких-либо проблем. Такое соглашение чаще всего входит в состав договора.

Существуют различные способы оформления соглашения о применимом праве. Во-первых, соглашение об определении применимого права включается в текст основного договора — договора, который должен регулироваться правом, определенным в соглашении. Во-вторых, соглашение может отсылать к праву определенного государства посредством коллизионной нормы, которая содержит решение о применимом праве. В-третьих, воля сторон договора в выборе применимого права может проявляться в определенных действиях.

Тем не менее независимо от способа выражения воля сторон должна быть представлена, т.е. определена. В противном случае соглашение о выборе права будет отсутствовать и применимое право будут определять коллизионные нормы.

Очень часто стороны упускают возможность конкретно определить в договоре применимое право, и в этом случае исходя из совокупности обстоятельств договорного правоотношения необходимо сделать вывод о том, право какого государства стороны имели в виду.

10.3. Определение применимого права в международных

договорах и актах ненормативного характера

Рассмотрим, каким же образом вопрос определения применимого права урегулирован в международных соглашениях и актах ненормативного характера.