Процедура формирования учредительного документа
В учредительном документе могут содержаться две части: писаная и подразумеваемая.
Писаная часть учредительного документа фиксируется непосредственно в документе, который именуется «учредительный договор» и (или) «устав» юридического лица.
Требования к содержанию писаной части устанавливаются законом.
Подразумеваемая часть может не фиксироваться непосредственно в документе, именуемом «учредительный договор» и (или) «устав», а содержаться в императивных и диспозитивных нормах законодательства.
Например, в соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ после включения в устав и фирменное наименование акционерного общества указания, что общество является публичным, к данному обществу применяются правила о публичных обществах. Это означает, что те положения устава, которые ранее относились к деятельности общества как непубличного, перестают действовать, хотя формально они содержатся в уставе как письменном документе. До внесения изменений в устав такого публичного общества его статус будет определяться непосредственно положениями законодательства, даже если эти положения отсутствуют или противоречат правилам, изложенным в письменном документе, именуемом «устав» такого публичного общества.
Подразумеваемая часть обычно содержит предписания, относящиеся к статутной части учредительного документа, которая отражает предписания законодательства и не воспроизводится в документе, именуемом «устав» и (или) «учредительный договор».
Процедура формирования учредительного документа зависит от выбранной организационно-правовой формы и состава учредителей.
Если организация учреждается одним лицом, то ее устав утверждается решением единственного учредителя.
Природа такого решения различается в зависимости от правового положения учредителя и организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. Так, решение единственного учредителя — гражданина о создании хозяйственного общества является односторонней сделкой. Федеральное казенное предприятие создается на основании административного акта — постановления Правительства РФ (п. 3 ст. 8 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»). Государственная корпорация создается на основании федерального закона (абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК РФ; п. 1 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).
Если организация учреждается несколькими учредителями, учредительный договор заключается, а устав единогласно утверждается ее учредителями (ст. 50.1, абз. 1, 2 п. 1 ст. 52 ГК РФ).
Учредительный договор заключается учредителями в порядке, установленном гражданским законодательством для заключения договоров, и оформляется в виде одного документа, подписанного учредителями (ст. 70 ГК РФ). К учредительному договору применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица (абз. 2 п. 1 ст. 52 ГК РФ).
Решение учредителей об утверждении устава должно быть единогласным. Оно фиксируется в протоколе учредительного собрания, которое принимает решение об учреждении юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ; ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В протоколе указывают дату и место его составления, состав учредителей, присутствовавших на собрании, результаты голосования и принятые таким собранием решения, в числе которых и решение об утверждении устава. Протокол подписывается всеми учредителями.